La plupart des conseils relatifs à l'entrée sur le marché australien par le biais d'une acquisition continuent de se concentrer presque exclusivement sur le FIRB. Cette approche n'est pas erronée, mais à compter de 2026, elle sera incomplète.
Depuis le 1er janvier 2026, l’Australie est passée d’un système d’autorisation des fusions à caractère volontaire à un système obligatoire et suspensif, géré par la Commission australienne de la concurrence et de la consommation (ACCC). Toute entreprise acquérant une société australienne, et pas seulement les grands acteurs nationaux, doit désormais considérer l’autorisation de l’ACCC comme une étape distincte et obligatoire, parallèlement à toute autorisation d’investissement étranger qui pourrait également s’appliquer.
Pour une entreprise étrangère qui part du principe que le FIRB est le seul organisme de contrôle, cette exigence peut facilement passer inaperçue, et les conséquences d’un manquement sont considérables.
Ce guide présente les changements intervenus, les entités concernées et la manière dont ces règles s’articulent avec les dispositions relatives aux investissements étrangers, déjà abordées dans la plupart des conseils en matière d’entrée sur le marché.
Avant cette année, la notification à l’ACCC d’un projet d’acquisition était facultative. Une entreprise pouvait solliciter une autorisation informelle afin de réduire le risque juridique, mais elle n’y était pas tenue, et le principal outil d’application de la loi dont disposait l’ACCC consistait à contester devant les tribunaux une acquisition réalisée ou annoncée a posteriori.
La loi de 2024 portant modification des lois du Trésor (réforme des fusions et acquisitions) a remplacé ce système par un modèle essentiellement administratif. Un régime transitoire volontaire a été mis en place du 1er juillet 2025 au 31 décembre 2025 afin de permettre aux entreprises de s’adapter. À compter du 1er janvier 2026, la notification est devenue obligatoire dès lors que les seuils applicables sont atteints, et le régime est suspensif : l’opération ne peut être menée à bien tant que l’ACCC ne l’a pas autorisée ou n’a pas accordé de dérogation.
Il s’agit d’un changement structurel, et non d’un simple ajustement procédural. Dans le cadre de l’ancien système, une entreprise pouvait mener à bien une acquisition et ne faire l’objet d’un examen qu’après coup. Sous le nouveau régime, l’autorisation de l’ACCC devient une condition préalable à la conclusion de l’opération.
Le régime s’applique aux acquisitions d’actions, d’actifs, de parts dans un fonds commun de placement et de participations dans un organisme de placement collectif, lorsque l’opération présente un lien avec l’Australie, c’est-à-dire lorsque la société cible exerce ses activités en Australie ou que l’actif cible est utilisé dans le cadre d’une entreprise australienne ou fait partie de celle-ci.
Il existe deux critères financiers principaux, et une entreprise peut être soumise à l’un ou l’autre :
Seuil applicable aux grandes entreprises issues d’une fusion. Une notification est requise lorsque :
Seuil applicable aux acquéreurs de très grande taille. Un seuil moins élevé s'applique lorsque l'acquéreur lui-même est une grande entreprise. Une notification est requise lorsque :
Ce deuxième critère revêt une importance particulière pour les groupes étrangers. Une multinationale bien établie acquérant une société cible australienne relativement modeste peut être soumise à l’obligation de notification même si l’opération semblerait, prise isolément, sans importance au regard du seuil de 200 millions de dollars australiens / 50 millions de dollars australiens.
Une règle relative aux acquisitions en série ou « progressives » s’applique également. Lorsque les acquisitions liées d’un acquéreur au cours des trois dernières années, sur le même marché ou un marché substituable, atteignent cumulativement 50 millions de dollars australiens (ou 10 millions de dollars australiens pour un très grand acquéreur), ces acquisitions peuvent être agrégées et l’opération en cours doit faire l’objet d’une notification, même si elle n’atteindrait pas le seuil prise isolément. Cette mesure vise à empêcher une entreprise d’échapper à l’examen en procédant à plusieurs acquisitions de moindre envergure au lieu d’une seule acquisition de grande envergure.
Des obligations de notification supplémentaires et plus ciblées s’appliquent à certaines opérations spécifiques, notamment les acquisitions réalisées par les grands groupes de supermarchés australiens, que les seuils généraux soient atteints ou non. Une exemption relative aux petites acquisitions exclut également, en règle générale, les cibles dont le chiffre d’affaires en Australie est inférieur à 2 millions de dollars australiens.
Certaines catégories, telles que les acquisitions d’actifs dans le cadre de l’activité courante, certaines restructurations internes et les acquisitions d’une petite participation minoritaire dans une société cotée, ne relèvent généralement pas du champ d’application, bien que cela dépende de la structure spécifique de l’opération.
Les entreprises doivent également noter que la publication des détails supplémentaires concernant les seuils, notamment les seuils spécifiques d’acquisition d’actifs et les seuils supplémentaires liés aux droits de vote, a été reportée et qu’ils devraient entrer en vigueur à compter du 1er avril 2026. Toute acquisition dont la finalisation est prévue au cours du premier semestre 2026 doit être évaluée au regard des seuils actuellement publiés et faire l’objet d’un suivi en attendant cette mise à jour.
C’est le point que la plupart des guides sur l’accès au marché négligent encore, et c’est celui qui revêt la plus grande importance pour les acquéreurs étrangers.
Le FIRB, agissant en vertu de la loi sur les acquisitions et prises de contrôle étrangères (Foreign Acquisitions and Takeovers Act), examine si l’investissement proposé par une personne étrangère est conforme à l’intérêt national de l’Australie. Ce dispositif s’applique spécifiquement parce que l’acquéreur est étranger, et ses seuils et critères reposent sur l’examen des investissements, et non sur la concurrence.
Le régime de contrôle des concentrations de l’ACCC diffère tant par son objectif que par son champ d’application. Il évalue si une acquisition est susceptible de réduire substantiellement la concurrence sur un marché australien, et s’applique que l’acquéreur soit australien ou étranger, à condition que les seuils de notification soient atteints.
En pratique, cela signifie qu’une entreprise étrangère acquérant une activité australienne d’une taille suffisante peut désormais être amenée à satisfaire deux autorités de régulation distinctes, selon deux calendriers différents, en appliquant deux critères distincts :
|
Aspect |
FIRB |
ACCC (régime obligatoire de contrôle des fusions) |
|---|---|---|
|
Ce qu’il évalue |
Si l'investissement est dans l'intérêt national |
Si l'acquisition est susceptible d'affaiblir sensiblement la concurrence |
|
À qui s'applique-t-il ? |
Uniquement aux personnes étrangères |
Tout acquéreur, étranger ou national, atteignant les seuils fixés |
|
Seuil de déclenchement |
Seuils d’investissement étranger prévus par la FATA |
Seuils combinés de chiffre d’affaires et de chiffre d’affaires cible ou de valeur de transaction |
|
Incidence sur la conclusion de la transaction |
Autorisation généralement requise avant la réalisation de l’opération pour les investisseurs étrangers |
Obligatoire et suspensif ; la conclusion de la transaction est interdite sans autorisation ou dérogation |
|
Base juridique |
Loi de 1975 sur les acquisitions et les prises de contrôle étrangères |
Loi de 2010 sur la concurrence et la consommation, telle que modifiée par la réforme de 2024 |
Aucune de ces deux autorisations ne se substitue à l’autre. Une opération peut être approuvée par le FIRB tout en étant bloquée, retardée ou exposée à un risque de sanction si elle n’est pas notifiée séparément à l’ACCC.
Les conséquences d’une poursuite de la transaction sans autorisation sont délibérément sévères, reflétant le passage à un modèle suspensif.
La réalisation d’une acquisition soumise à notification sans l’autorisation de l’ACCC constitue une infraction à la loi de 2010 sur la concurrence et la consommation. Elle peut entraîner :
Pour une société étrangère qui structure une acquisition par l’intermédiaire d’une entité holding australienne nouvellement créée, ou qui coordonne étroitement ses actions avec la société cible avant la conclusion de l’opération, cela soulève également la question du « gun-jumping », car certaines coordinations entre les parties avant la conclusion de l’opération peuvent en elles-mêmes être considérées comme mettant l’acquisition en œuvre avant que l’autorisation ne soit accordée.
Les délais dépendent de la complexité de l’opération et de la procédure de notification choisie.
L’ACCC prévoit d’autoriser environ 80 % des acquisitions notifiées dans un délai de 15 à 20 jours ouvrés, grâce à des décisions précoces de phase 1 ou à des dérogations. Les décisions de phase 1 peuvent prendre jusqu’à 30 jours ouvrables, l’autorisation la plus rapide pouvant intervenir au bout de 15 jours ouvrables. Lorsque l’ACCC estime qu’une opération ne peut être menée à bien sans examen plus approfondi, elle passe à une phase 2 d’examen, ce qui allonge considérablement les délais.
Pour une entrée sur le marché par le biais d’une acquisition, cela signifie que le délai d’autorisation de l’ACCC doit être intégré dès le départ dans le calendrier de l’opération, parallèlement aux délais du FIRB, aux conditions de financement et à toute condition suspensive prévue dans le contrat de transaction.
Une entreprise étrangère qui crée une filiale «greenfield» en Australie ne déclenche pas le régime de contrôle des concentrations, puisqu’aucune entreprise australienne existante n’est rachetée.
La situation est différente pour une entreprise qui pénètre sur le marché en acquérant un distributeur, un concurrent, un fournisseur ou un opérateur local déjà établi, ce qui constitue une stratégie courante pour les entreprises étrangères souhaitant disposer dès le premier jour de relations clients existantes, d’une connaissance du marché ou d’une infrastructure opérationnelle, plutôt que de les construire à partir de zéro.
Pour cette stratégie d’acquisition, le nouveau régime introduit une étape de mise en conformité qui n’avait auparavant pas de caractère obligatoire. Une opération qui aurait pu être menée sur la base d’une notification volontaire en 2024 peut désormais nécessiter l’autorisation formelle de l’ACCC avant même de pouvoir être finalisée, ce qui comporte un risque réel de retard si cette exigence est identifiée à un stade avancé du processus.
Avant de convenir des conditions commerciales d’une acquisition en Australie, une entreprise étrangère doit déterminer :
Aborder ces questions lors de la structuration de l’opération, plutôt qu’après la signature des grandes lignes de l’accord, permet d’éviter qu’une transaction ne soit retardée ou exposée à un risque de sanction parce qu’une autorisation obligatoire a été traitée comme une question secondaire.
Expandys a accompagné ses clients dans la définition de leur stratégie, la création de filiales et les fusions-acquisitions transfrontalières dans le cadre de leur expansion en Australie, en Inde et au Royaume-Uni.
Pour les entreprises envisageant une entrée sur le marché australien par le biais d’une acquisition, notre accompagnement peut inclure :
L’objectif est de s’assurer qu’une exigence du droit de la concurrence, souvent négligée dans la plupart des conseils en matière d’entrée sur le marché, ne devienne pas la cause du retard ou d’une sanction pour une acquisition par ailleurs bien planifiée.
L’autorisation du FIRB reste indispensable pour tout investissement étranger en Australie, mais depuis le 1er janvier 2026, elle n’est plus la seule autorisation obligatoire qu’un acquéreur étranger doit prévoir.
Toute entreprise qui s’implante en Australie en acquérant une entreprise existante doit considérer la notification à l’ACCC comme un élément central de la structuration de l’opération dès le départ, et non comme une simple formalité de conformité à régler une fois les conditions convenues.