Régime obligatoire de contrôle des fusions en Australie en 2026 : ce que vous devez savoir

La plupart des conseils relatifs à l'entrée sur le marché australien par le biais d'une acquisition continuent de se concentrer presque exclusivement sur le FIRB. Cette approche n'est pas erronée, mais à compter de 2026, elle sera incomplète.

Depuis le 1er janvier 2026, l’Australie est passée d’un système d’autorisation des fusions à caractère volontaire à un système obligatoire et suspensif, géré par la Commission australienne de la concurrence et de la consommation (ACCC). Toute entreprise acquérant une société australienne, et pas seulement les grands acteurs nationaux, doit désormais considérer l’autorisation de l’ACCC comme une étape distincte et obligatoire, parallèlement à toute autorisation d’investissement étranger qui pourrait également s’appliquer.

Pour une entreprise étrangère qui part du principe que le FIRB est le seul organisme de contrôle, cette exigence peut facilement passer inaperçue, et les conséquences d’un manquement sont considérables.

Ce guide présente les changements intervenus, les entités concernées et la manière dont ces règles s’articulent avec les dispositions relatives aux investissements étrangers, déjà abordées dans la plupart des conseils en matière d’entrée sur le marché.

Points clés

• À compter du 1er janvier 2026, le régime australien de contrôle des fusions sera obligatoire et suspensif. Les acquisitions soumises à notification ne pourront être finalisées qu’après l’octroi d’une autorisation ou d’une dérogation par l’ACCC.
• Il s’agit d’une exigence distincte de l’autorisation du FIRB. Un acquéreur étranger peut avoir besoin à la fois de l’autorisation du FIRB et de celle de l’ACCC pour une même opération, selon des critères et des délais différents.
• Les seuils de notification fonctionnent selon deux critères : un critère de chiffre d’affaires combiné (200 millions de dollars australiens au total, plus 50 millions de dollars australiens de chiffre d’affaires de la cible ou 250 millions de dollars australiens de valeur de transaction) et un critère plus restrictif applicable aux « très grands acquéreurs » (500 millions de dollars australiens de chiffre d’affaires de l’acquéreur, 10 millions de dollars australiens de chiffre d’affaires de la cible), de sorte qu’un grand groupe étranger peut être concerné même par une cible australienne de taille modeste.
• Une règle relative aux acquisitions en série permet de cumuler les acquisitions liées réalisées au cours des trois dernières années ; ainsi, une succession d’acquisitions de moindre envergure sur un même marché peut également devenir soumise à notification, même si aucune opération prise isolément n’atteint le seuil requis.
• La réalisation d’une acquisition soumise à notification sans autorisation constitue une infraction à la loi de 2010 sur la concurrence et la consommation (Competition and Consumer Act 2010). L’opération peut être automatiquement annulée, et des sanctions pouvant aller jusqu’à 100 millions de dollars australiens pour les entreprises et 2,5 millions de dollars australiens pour les particuliers sont prévues.
• L’ACCC prévoit d’autoriser environ 80 % des acquisitions notifiées dans un délai de 15 à 20 jours ouvrables, mais l’examen de phase 2 d’une opération plus complexe peut allonger considérablement ce délai.
• Les seuils d’acquisition d’actifs et certains seuils de pouvoir de vote ont été reportés et entreront en vigueur à compter du 1er avril 2026 ; les détails concernant les éléments devant faire l’objet d’une notification sont donc encore en cours de finalisation.
• Pour toute entreprise s’implantant en Australie par le biais d’une acquisition plutôt que par la création d’une filiale « greenfield », la notification à l’ACCC doit désormais être évaluée au même stade que celle au FIRB, et non plus être considérée comme un contrôle secondaire ou facultatif.
  
  

Quels changements le régime australien de contrôle des fusions a-t-il connus au 1er janvier 2026 ?

Avant cette année, la notification à l’ACCC d’un projet d’acquisition était facultative. Une entreprise pouvait solliciter une autorisation informelle afin de réduire le risque juridique, mais elle n’y était pas tenue, et le principal outil d’application de la loi dont disposait l’ACCC consistait à contester devant les tribunaux une acquisition réalisée ou annoncée a posteriori.

La loi de 2024 portant modification des lois du Trésor (réforme des fusions et acquisitions) a remplacé ce système par un modèle essentiellement administratif. Un régime transitoire volontaire a été mis en place du 1er juillet 2025 au 31 décembre 2025 afin de permettre aux entreprises de s’adapter. À compter du 1er janvier 2026, la notification est devenue obligatoire dès lors que les seuils applicables sont atteints, et le régime est suspensif : l’opération ne peut être menée à bien tant que l’ACCC ne l’a pas autorisée ou n’a pas accordé de dérogation.

Il s’agit d’un changement structurel, et non d’un simple ajustement procédural. Dans le cadre de l’ancien système, une entreprise pouvait mener à bien une acquisition et ne faire l’objet d’un examen qu’après coup. Sous le nouveau régime, l’autorisation de l’ACCC devient une condition préalable à la conclusion de l’opération.

Quelles acquisitions sont concernées par les nouveaux seuils ?

Le régime s’applique aux acquisitions d’actions, d’actifs, de parts dans un fonds commun de placement et de participations dans un organisme de placement collectif, lorsque l’opération présente un lien avec l’Australie, c’est-à-dire lorsque la société cible exerce ses activités en Australie ou que l’actif cible est utilisé dans le cadre d’une entreprise australienne ou fait partie de celle-ci.

Il existe deux critères financiers principaux, et une entreprise peut être soumise à l’un ou l’autre :

Seuil applicable aux grandes entreprises issues d’une fusion. Une notification est requise lorsque :

• le chiffre d’affaires combiné en Australie de l’acquéreur et de la société cible est égal ou supérieur à 200 millions de dollars australiens ; et
• soit le chiffre d’affaires australien de la société cible est égal ou supérieur à 50 millions de dollars australiens, soit la valeur globale de la transaction (calculée sur la base de la valeur de marché ou de la contrepartie, la plus élevée des deux étant retenue) est égale ou supérieure à 250 millions de dollars australiens.

Seuil applicable aux acquéreurs de très grande taille. Un seuil moins élevé s'applique lorsque l'acquéreur lui-même est une grande entreprise. Une notification est requise lorsque :

• le chiffre d’affaires australien du groupe de l’acquéreur est égal ou supérieur à 500 millions de dollars australiens ; et
• le chiffre d’affaires de la société cible en Australie est égal ou supérieur à 10 millions de dollars australiens.

Ce deuxième critère revêt une importance particulière pour les groupes étrangers. Une multinationale bien établie acquérant une société cible australienne relativement modeste peut être soumise à l’obligation de notification même si l’opération semblerait, prise isolément, sans importance au regard du seuil de 200 millions de dollars australiens / 50 millions de dollars australiens.

Une règle relative aux acquisitions en série ou « progressives » s’applique également. Lorsque les acquisitions liées d’un acquéreur au cours des trois dernières années, sur le même marché ou un marché substituable, atteignent cumulativement 50 millions de dollars australiens (ou 10 millions de dollars australiens pour un très grand acquéreur), ces acquisitions peuvent être agrégées et l’opération en cours doit faire l’objet d’une notification, même si elle n’atteindrait pas le seuil prise isolément. Cette mesure vise à empêcher une entreprise d’échapper à l’examen en procédant à plusieurs acquisitions de moindre envergure au lieu d’une seule acquisition de grande envergure.

Des obligations de notification supplémentaires et plus ciblées s’appliquent à certaines opérations spécifiques, notamment les acquisitions réalisées par les grands groupes de supermarchés australiens, que les seuils généraux soient atteints ou non. Une exemption relative aux petites acquisitions exclut également, en règle générale, les cibles dont le chiffre d’affaires en Australie est inférieur à 2 millions de dollars australiens.

Certaines catégories, telles que les acquisitions d’actifs dans le cadre de l’activité courante, certaines restructurations internes et les acquisitions d’une petite participation minoritaire dans une société cotée, ne relèvent généralement pas du champ d’application, bien que cela dépende de la structure spécifique de l’opération.

Les entreprises doivent également noter que la publication des détails supplémentaires concernant les seuils, notamment les seuils spécifiques d’acquisition d’actifs et les seuils supplémentaires liés aux droits de vote, a été reportée et qu’ils devraient entrer en vigueur à compter du 1er avril 2026. Toute acquisition dont la finalisation est prévue au cours du premier semestre 2026 doit être évaluée au regard des seuils actuellement publiés et faire l’objet d’un suivi en attendant cette mise à jour.

Quel est le lien avec le FIRB ?

C’est le point que la plupart des guides sur l’accès au marché négligent encore, et c’est celui qui revêt la plus grande importance pour les acquéreurs étrangers.

Le FIRB, agissant en vertu de la loi sur les acquisitions et prises de contrôle étrangères (Foreign Acquisitions and Takeovers Act), examine si l’investissement proposé par une personne étrangère est conforme à l’intérêt national de l’Australie. Ce dispositif s’applique spécifiquement parce que l’acquéreur est étranger, et ses seuils et critères reposent sur l’examen des investissements, et non sur la concurrence.

Le régime de contrôle des concentrations de l’ACCC diffère tant par son objectif que par son champ d’application. Il évalue si une acquisition est susceptible de réduire substantiellement la concurrence sur un marché australien, et s’applique que l’acquéreur soit australien ou étranger, à condition que les seuils de notification soient atteints.

En pratique, cela signifie qu’une entreprise étrangère acquérant une activité australienne d’une taille suffisante peut désormais être amenée à satisfaire deux autorités de régulation distinctes, selon deux calendriers différents, en appliquant deux critères distincts :

Aucune de ces deux autorisations ne se substitue à l’autre. Une opération peut être approuvée par le FIRB tout en étant bloquée, retardée ou exposée à un risque de sanction si elle n’est pas notifiée séparément à l’ACCC.

Que se passe-t-il si une acquisition soumise à notification n’est pas autorisée ?

Les conséquences d’une poursuite de la transaction sans autorisation sont délibérément sévères, reflétant le passage à un modèle suspensif.

La réalisation d’une acquisition soumise à notification sans l’autorisation de l’ACCC constitue une infraction à la loi de 2010 sur la concurrence et la consommation. Elle peut entraîner :

• la nullité automatique de l’opération ;
• des mesures coercitives de la part de l’ACCC ; et
• des sanctions pouvant aller jusqu’à 100 millions de dollars australiens pour une société, ou 2,5 millions de dollars australiens pour un particulier, selon les circonstances.

Pour une société étrangère qui structure une acquisition par l’intermédiaire d’une entité holding australienne nouvellement créée, ou qui coordonne étroitement ses actions avec la société cible avant la conclusion de l’opération, cela soulève également la question du « gun-jumping », car certaines coordinations entre les parties avant la conclusion de l’opération peuvent en elles-mêmes être considérées comme mettant l’acquisition en œuvre avant que l’autorisation ne soit accordée.

Combien de temps faut-il pour obtenir l’autorisation de l’ACCC ?

Les délais dépendent de la complexité de l’opération et de la procédure de notification choisie.

• Une notification de dérogation, adaptée aux acquisitions simples ne soulevant pas de problèmes de concurrence, pourra être déposée à partir du 1er janvier 2026 et vise à supprimer entièrement l’obligation de notification lorsqu’elle est accordée.
• Une notification simplifiée convient aux opérations pouvant impliquer des concurrents ou une relation fournisseur-client, mais qui ne sont pas susceptibles de soulever des préoccupations majeures.
• Une notification détaillée s’applique aux opérations plus complexes nécessitant un examen approfondi de la part de l’ACCC.

L’ACCC prévoit d’autoriser environ 80 % des acquisitions notifiées dans un délai de 15 à 20 jours ouvrés, grâce à des décisions précoces de phase 1 ou à des dérogations. Les décisions de phase 1 peuvent prendre jusqu’à 30 jours ouvrables, l’autorisation la plus rapide pouvant intervenir au bout de 15 jours ouvrables. Lorsque l’ACCC estime qu’une opération ne peut être menée à bien sans examen plus approfondi, elle passe à une phase 2 d’examen, ce qui allonge considérablement les délais.

Pour une entrée sur le marché par le biais d’une acquisition, cela signifie que le délai d’autorisation de l’ACCC doit être intégré dès le départ dans le calendrier de l’opération, parallèlement aux délais du FIRB, aux conditions de financement et à toute condition suspensive prévue dans le contrat de transaction.

Pourquoi cela revêt-il une importance particulière dans le cas d’une entrée sur le marché par acquisition ?

Une entreprise étrangère qui crée une filiale «greenfield» en Australie ne déclenche pas le régime de contrôle des concentrations, puisqu’aucune entreprise australienne existante n’est rachetée.

La situation est différente pour une entreprise qui pénètre sur le marché en acquérant un distributeur, un concurrent, un fournisseur ou un opérateur local déjà établi, ce qui constitue une stratégie courante pour les entreprises étrangères souhaitant disposer dès le premier jour de relations clients existantes, d’une connaissance du marché ou d’une infrastructure opérationnelle, plutôt que de les construire à partir de zéro.

Pour cette stratégie d’acquisition, le nouveau régime introduit une étape de mise en conformité qui n’avait auparavant pas de caractère obligatoire. Une opération qui aurait pu être menée sur la base d’une notification volontaire en 2024 peut désormais nécessiter l’autorisation formelle de l’ACCC avant même de pouvoir être finalisée, ce qui comporte un risque réel de retard si cette exigence est identifiée à un stade avancé du processus.

Que doivent faire les entreprises étrangères avant de structurer une acquisition en Australie ?

Avant de convenir des conditions commerciales d’une acquisition en Australie, une entreprise étrangère doit déterminer :

• si le critère de la «grande entreprise issue d’une fusion» ou celui du «très grand acquéreur» est susceptible d’être rempli, compte tenu tant de la taille de l’acquéreur que de celle de la cible ;
• si des acquisitions connexes réalisées au cours des trois dernières années pourraient être cumulées en vertu de la règle des acquisitions en série ;
• si la procédure appropriée consiste en une dérogation, une notification simplifiée ou une notification détaillée ;
• si l’autorisation du FIRB est également requise, et comment les deux délais doivent être coordonnés ;
• quelles conditions suspensives doivent être incluses dans le contrat de transaction afin de refléter ces deux autorisations ; et
• comment gérer le comportement des parties avant la finalisation de l’opération afin d’éviter tout risque de «gun-jumping».

Aborder ces questions lors de la structuration de l’opération, plutôt qu’après la signature des grandes lignes de l’accord, permet d’éviter qu’une transaction ne soit retardée ou exposée à un risque de sanction parce qu’une autorisation obligatoire a été traitée comme une question secondaire.

Comment Expandys accompagne les entreprises étrangères qui s’implantent en Australie par le biais d’acquisitions

Expandys a accompagné ses clients dans la définition de leur stratégie, la création de filiales et les fusions-acquisitions transfrontalières dans le cadre de leur expansion en Australie, en Inde et au Royaume-Uni.

Pour les entreprises envisageant une entrée sur le marché australien par le biais d’une acquisition, notre accompagnement peut inclure :

• l'évaluation de la probabilité que l'acquisition envisagée atteigne les seuils de notification de l'ACCC ;
• la coordination de l’enchaînement des exigences de l’ACCC et du FIRB dans le calendrier de la transaction ;
• la mise en relation des clients avec des conseillers spécialisés en droit australien de la concurrence et des investissements étrangers ; et
• la mise en place d’une stratégie globale d’entrée sur le marché afin que l’acquisition, ainsi que les autorisations réglementaires qui l’accompagnent, soutiennent les objectifs à long terme de l’entreprise en Australie.

L’objectif est de s’assurer qu’une exigence du droit de la concurrence, souvent négligée dans la plupart des conseils en matière d’entrée sur le marché, ne devienne pas la cause du retard ou d’une sanction pour une acquisition par ailleurs bien planifiée.

Foire aux questions

• La notification de fusion à l’ACCC est-elle réservée aux grandes entreprises ? Non. Un acquéreur de grande taille peut être soumis à une obligation de notification à l’égard d’une cible dont le chiffre d’affaires en Australie n’atteint que 10 millions de dollars australiens, en vertu du critère dit du « très grand acquéreur » ; ainsi, les acquisitions de taille moyenne réalisées par des groupes importants peuvent être concernées. Cette obligation ne se limite pas aux fusions d’entreprises majeures.
• Dois-je tout de même obtenir l’autorisation du FIRB si je déclare l’opération à l’ACCC ? Oui, le cas échéant. Le FIRB et l’ACCC appliquent des critères distincts à des fins différentes (contrôle des investissements étrangers d’une part, évaluation de la concurrence d’autre part), et un acquéreur étranger peut avoir besoin des deux autorisations pour une même opération.
• Puis-je finaliser une acquisition alors que l’autorisation de l’ACCC est en attente ? Non. Le régime a un effet suspensif. Une acquisition soumise à notification ne peut être finalisée tant que l’ACCC n’a pas accordé son autorisation ou une dérogation, et le fait de le faire risque d’entraîner la nullité automatique de la transaction.
• Que se passe-t-il si je réalise une acquisition soumise à notification sans autorisation ? L’opération peut être considérée comme automatiquement nulle, et des sanctions pouvant aller jusqu’à 100 millions de dollars australiens pour une société, ou 2,5 millions de dollars australiens pour un particulier, peuvent s’appliquer, en plus d’éventuelles mesures coercitives de l’ACCC.
• La création d’une nouvelle filiale en Australie déclenche-t-elle l’application de ce régime ? Non. Le régime de contrôle des fusions s’applique à l’acquisition d’une entreprise existante, de ses actions ou de ses actifs. La création d’une filiale « greenfield » n’implique pas l’acquisition d’une entreprise australienne existante ; elle ne déclenche donc pas l’obligation de notification à l’ACCC.
  
  

Organisez votre acquisition en Australie en tenant compte des deux autorisations, et non d’une seule

L’autorisation du FIRB reste indispensable pour tout investissement étranger en Australie, mais depuis le 1er janvier 2026, elle n’est plus la seule autorisation obligatoire qu’un acquéreur étranger doit prévoir.

Toute entreprise qui s’implante en Australie en acquérant une entreprise existante doit considérer la notification à l’ACCC comme un élément central de la structuration de l’opération dès le départ, et non comme une simple formalité de conformité à régler une fois les conditions convenues.

Vous envisagez une entrée sur le marché australien par le biais d’une acquisition ?